撰文：邵诗巍

目前，元宇宙市场正处于高速发展期，链游 GameFi 作为游戏和去中心化金融 (DeFi) 的结合体，以区块链作为底层技术，具有很高的市场潜力。国内的链游项目如龙之岛，塞波尔，也受到不少玩家关注。

NFT 为链游赋予了价值属性，不少国内数字藏品平台（如 HOTDOG、十八数藏等）也开始布局链游赛道。

但在我国，一款网络游戏的上线，需经过国家新闻出版署的审批并获得出版物号（版号）。由于政策层面的原因，游戏版号被严格管控，2018 年，监管层甚至曾暂停游戏版号的发放[1]。时隔 9 个月恢复审批后，网络游戏版号审批数量开始断崖式下降。

目前，我国也尚无链游平台取得版号。

在此背景下，一些数藏项目方在希望转型链游的同时，又因担心无法取得游戏版号，是否存在相关法律风险？

我们来看一则新闻：

可以看出，无版号或套版号上线游戏，涉嫌构成非法经营罪。

但笔者认为，「非法经营罪」作为我国的口袋罪，对于该罪名的适用本身就存在很大争议。对于未取得游戏版号即上线运营的链游平台，不应以该罪名入罪。

以下分为 2 点进行阐述：

根据刑法中非法经营罪的定义可以看出，构成本罪有 2 个基本条件，1 违反国家规定，2 扰乱市场秩序。

《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，关于非法经营罪的规定：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的……

理由一、无版号上线链游项目，不构成违反国家规定

根据我国刑法，「国家规定」指的是全国人大及常委会指定的法律和决定、国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。

认为无版号上线链游涉刑，所对应的依据是《网络出版服务管理规定》，但该规定的效力级别属于部门规章。该规定所依据的《出版管理条例》的效力级别虽然属于行政法规，但《出版管理条例》的适用限于「电子出版物」等。但网络游戏是否属于「电子出版物」范畴，尚无明文规定。根据《电子出版物出版管理规定》，电子出版物一般是一种有形载体[2]。

因此，链游无版号即上线运营，并不违反国家规定。

《网络出版服务管理规定》第五十一条 未经批准，擅自从事网络出版服务，或者擅自上网出版网络游戏（含境外著作权人授权的网络游戏），根据《出版管理条例》第六十一条、《互联网信息服务管理办法》第十九条的规定，……已经触犯刑法的，依法追究刑事责任。《出版管理条例（2020 修订）》第二条……本条例所称出版物，是指报纸、期刊、图书、音像制品、电子出版物等。

理由二、无版号上线链游项目，不构成「扰乱市场秩序」

根据刑法的规定，构成非法经营罪需达到严重扰乱市场秩序的程度，并列举了如经营国家专营专卖、限制买卖物品；买卖进出口许可证等批准文件的；非法从事资金支付结算业务等行为。

刑法的特征之一，就是「应受刑罚处罚性」。根据《网络出版服务管理规定》，可对经营者处以最高违法经营额 10 倍的罚款、关闭网站，没收违法所得等一系列惩治措施。

在刑法无明文规定链游无资质证照构成「严重扰乱市场秩序」，且有相应行政处罚规定的情况下，根据刑法的谦抑性特征，不应再动用刑事手段进行惩治。

风险提示

无版号上线的链游项目，即使不构成非法经营罪，在运营时，仍需注意其他层面上的合规性。例如，是否存在涉嫌侵犯他人著作权，是否涉黄，涉暴，或违背社会主义核心价值观等，若情节严重达到其他刑事罪名立案标准的，则仍存在一定风险。

[1] 2018 年 3 月 29 日，原国家新闻出版广电总局发布《游戏申报审批重要事项通知》，称由于机构改革，所有游戏版号的发放全面暂停。[2] 《电子出版物出版管理规定》第二条在……本规定所称电子出版物，是指以数字代码方式，将有知识性、思想性内容的信息编辑加工后存储在固定物理形态的磁、光、电等介质上，通过电子阅读、显示、播放设备读取使用的大众传播媒体，包括只读光盘（CD—ROM、DVD—ROM 等）、一次写入光盘（CD—R、DVD—R 等）、可擦写光盘（CD—RW、DVD—RW 等）、软磁盘、硬磁盘、集成电路卡等，以及新闻出版总署认定的其他媒体形态。